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觀念平台-以興利思維發揮獨董專業職能

2018年11月13日工商時報A6 | 薛明玲 中華公司治理協會常務理事

我國自民國95年證交法規定設置獨立董事制度,至今十多年來逐步擴大適用範圍。目前我國上市上櫃公司均已設置獨立董事,並於109年起董監屆期即需設置審計委員會,因此自111年起所有上市上櫃公司均設置審計委員會替代監察人。茲以個人經驗,分享獨立董事之角色及職能如何發揮。

獨立董事制度建構循序漸進

獨立董事制度在我國發展循序漸進,個人認為對於上市上櫃公司之治理提升已有一定成效。當然一個新制度之推行,難免有一些波折,例如最近一年因少數公司出事,衍生對獨立董事責任之討論,以及部分獨立董事辭任而有所謂「獨立董事逃亡期」之說法。若依據證交所及櫃買中心統計,獨立董事人數於103年為2,611位,106年增加到4,256位,這4年期間的辭任率平均約2.2%,4年度的辭任率變動不大。辭任之獨董中,確實有因個人健康、職務異動等因素,並非全然為獨立董事之責任風險而辭任。

此外,一旦公司出事或經營不佳,獨立董事的角色及責任也會被提出來討論,有人認為公司出事,董事(尤其是獨立董事)即應負起未盡到注意義務之責任,需賠償股東的損失;亦有人認為公司虧錢,獨立董事就不該領取報酬。個人認為獨立董事有其法律上明定之職責,若未盡到應盡之注意義務,當然要依法負起法律責任。但獨立董事是否「失職」,應有清楚的判斷準則,不宜以「事後諸葛」的後見之明,逕以論斷其責任。

如何判斷獨立董事是否違反注意義務呢?美國德拉瓦州最高法院前大法官蘭迪.霍蘭(Retired Justice Randy J. Holland)建議,可引用「商業判斷法則」(Business Judgement Rule,即所謂的BJR)來推斷,BJR包括5大積極要件:1.其係屬商業判斷;2.參與決策之董事,具有獨立性且不涉及財務上利害關係;3.其已盡到董事之注意義務;4.係基於善意所作出之決定;5.未濫用董事之裁量權。

秉持興利為主防弊為輔之思維

通常一位專業人士擔任一家經營得宜、獲利穩定公司的獨立董事,其風險較低,亦較不會被質疑及批評。但從公司治理的角度,一家經營不善或被評斷為形象欠佳之公司,其實更需要適任且專業的獨立董事來為投資人把關。例如督導公司建立良好的內部控制制度及風險管理機制,嚴謹審核影響投資人權益之重大議案等。但以目前之社會氛圍,是否有人願意擔任形象及營運均欠佳公司之獨立董事?值得省思。

董事會之責任在於作出高品質之決策,因此上市、上櫃公司董事會的組成,不僅取決於股權,更要兼具不同專業人士。董事會中若有不同領域之專業人士參與,可避免企業決策之內部化及盲目化,也能為企業價值及經營績效提升提出專業的建議。

理想的外部董事除應具備專業能力,符合法令規定之獨立性及專業條件外,更要有獨立之職業道德,以及願意投入時間之承諾;獨立董事基本上是由董事會提名、經由股東會選舉通過出任。因此有人認為獨立董事既然由董事會(大股東)提名選出,則獨立董事與公司決策者如何維持獨立性?

以個人擔任獨立董事的經驗,我與擔任獨立董事公司的決策者多數之前並不認識,而是經由專業人士引薦,並與公司主要決策者多次面訪才接任。在考量是否接任此公司獨董之前,我會多方諮詢及評估公司的營運情況,以判斷該公司可能的風險、並了解個人專業能否在董事會發揮。
我出任獨立董事之前評估的資料,包括分析該公司的年報、財務報表,瞭解其營運情形、財務結構、獲利狀況、現金流量等,以評估該公司之營運是否健康、穩健。另外,也分析這家公司的股權結構及大股東持股情形等綜合判斷。在確認擔任獨立董事後,我會給自己設定每一年度以及三年任期內期望達成的目標。同時,對於重要議案亦會事先瞭解其決策形成過程、法令之合規性及對公司營運產生之影響。年度中並不定期與內部稽核及會計師單獨討論,以落實獨立董事之職責。

以上係個人淺見,期望獨立董事在執行職務時,秉持獨立客觀之專業立場,以公司價值的提升、風險的有效控管為主要考量。因為公司能有效控制風險,董事的責任及風險自然防免。更重要的是獨立董事在防弊之餘,更要將興利的思維融入企業文化,這才是公司治理的真諦。
 
 
 

從公司法修正談公司治理實務議題

從公司法修正談公司治理實務議題
薛明玲/中華公司治理協會常務理事
 
 
公司法日前大幅增修,有關修正條文及詳細內容,經濟部及學者專家已有詳細介紹,本文茲就其中有關善盡企業社會責任、董事選任及董事會運作,以及維護股東權益之健全股利政策等三項議題,解析其於上市上櫃公司治理之實務運作。
 
企業善盡社會責任 宜結合願景及策略
公司為「法人」係社會公民之一員,除了透過經營活動獲取利潤外,亦應善盡其為企業公民之責任。因此,此次公司法修正於第1條第2項增列:「公司經營業務,應遵守法令及商業倫理規範,得採行增進公共利益之行為,以善盡其社會責任」。
 
對上市上櫃公司而言,公司之價值除了顯示於財務報告之營運數據外,更重要的是以誠信經營來獲得公眾的信任,這也是企業永續經營的基石。
 
我國上市上櫃公司依「上市上櫃公司誠信經營守則」之規範,均訂有誠信經營作業程序及行為指南,內容包括禁止提供或收受不正當利益、利益迴避、智財權及商業機密保密機制、禁止內線交易、建立商業關係前之誠信經營評估、檢舉申訴制度等,此一規章需經董事會決議通過,送監察人或審計委員會審核,及提報股東會報告。
 
至於企業社會責任,上市上櫃公司亦需將企業社會責任之執行情形,揭露於公司年報之中,標竿公司亦會出具企業社會責任報告書,並經第三方認證。
 
惟目前上市上櫃公司之誠信經營委員會及企業社會責任委員會,雖隸屬於董事會,但多數公司之委員會成員係由經理人員組成、運作,工作內容亦多依規章執行,有流於形式之虞。所幸,近年來已有標竿公司將誠信經營委員會委員之層級拉高至半數以上,或全數委員由獨立董事擔任。此一作法可將企業社會責任與公司經營願景及策略結合,落實於營運之中。
 
尤有進者,亦有上市上櫃公司將「誠信經營」及「企業社會責任」之功能統籌,成立「永續經營委員會」,委員會成員包括獨立董事及總經理(執行長),由委員會訂定企業永續之目標及策略,並督導各個工作小組執行相關工作,此為前瞻宏觀的作法,可為我國上市上櫃公司參考。
 
董事會成員專業多元 善用功能性委員會
 
為保障股東提名權,此次公司法修正,刪除第192條之1第5項中有關「董事會或其他召集權人召集股東會,對董事被提名人應予審查」之規定。同時簡化提名作業程序,僅需敘明被提名人姓名、學歷及經歷,使董事提名制度更為公平而簡化。
 
董事會之組成不僅取決於股權,更要能選任獨立客觀之不同專業人士。從公司治理角度,公司最重要的是如何選出最適任的董事組成董事會,俾使董事會的功能充分發揮。標竿公司台積電之董事會結構,即是一個非常經典、可參考的範例。
 
在上市上櫃公司治理評鑑指標之「強化董事會結構與運作」構面中,有一項指標係「公司是否訂定董事會成員多元化之政策,並將多元化政策落實情形揭露於年報及公司網站?」。此一指標在最近一年受評鑑之全體公司,僅有24%得分,顯示仍有提升之空間。
 
為使董事會運作更有效率,隸屬董事會之功能性委員會扮演著重要的角色。除了法定之審計委員會及薪資報酬委員會外,上市上櫃公司可以考量公司之規模、業務特性、發展策略等,設置諸如前項所述之永續經營委員會、提名委員會、風險管理委員會等,以建全董事會之職能。
 
在公司治理評鑑指標中,亦將「公司是否設置法定以外之功能性委員會,其人數不少於三人,且半數以上成員為獨立董事,並於年報、公司網站或公開資訊觀測站揭露其組成、職責及運作情形?」列為評鑑項目之一。
 
維護股東權益 健全股利政策
 
對長期投資者而言,穩定的現金孳息率(通常指現金股利)係其評估是否投資此一公司之重要因素之一,亦為判斷公司合理投資價格的主要參考依據。
 
為強化股東投資效益,此次公司法修正,增訂第228條之1,規定:「公司章程得訂明盈餘分派或虧損撥補於每季或每半會計年度終了後之。公司前三季或前半會計年度盈餘分派(現金股利)或撥補虧損之議案,應連同營業報告書及財務報表交監察人或審計委員會查核後,提董事會決議之,除了以發行新股分派盈餘(股票股利)外,毋庸經股東會決議。」
 
此一規定,提供公司於一些特定情況下,有更為彈性之選擇。例如高股利或有充裕現金之公司,可以透過每季或每半會計年度分派現金股利,以平衡公司之現金支出流量,及股東之現金股利收益;另外,累積虧損之公司,亦可運用每季或每半年度撥補虧損,提高每股淨值,以利於辦理增資引進新股東或可能之併購活動。
 
對上市上櫃公司而言,揭露健全的股利政策是維護股東權益的重要措施。公司治理評鑑指標即係以民國89年1月3日(89)台財證(一)字第100116號函釋,來判斷公司之股利政策是否具體明確,其重點為:
 
  1. 上市上櫃公司應於章程中明訂具體之股利政策,提報股東會同意,並應於年報、財務報告及公司開說明書等公開書件充分揭露。
  2. 公司所制定之股利政策應具體明定發放股利之條件、時機、金額、種類等內容。
 
對上市上櫃公司而言,訂定符合上述函釋又兼具彈性之股利政策並不困難,關鍵在決策思維之改變。此一評鑑指標,全體公司符合指標者,已由第三屆(民國105年)之42.78%,進步至第四屆(民國106年)之50%,相信未來上市上櫃公司符合此一指標之比率將會逐年提高。
 
茲節錄本屆公司治理評鑑前5%之某一科技公司,其公司章程中之股利政策供參考:
 
「本公司股利政策,係配合目前及未來之發展計畫、考量投資環境、資金需求及國內外競爭情況,並兼顧股東利益等因素,於上期無累積虧損時,以公司每年決算稅後淨利提撥不低於70%分配股東股利,分配方式得以現金或股票為之,其中現金股利不低於股利總額之90%。如當年度本公司無可分配之盈餘,或有可分配之盈餘但其數額顯著低於公司前一年度實際分派之盈餘,或依本公司財務、業務及經營面等因素之考量,得將公積全部或一部依法令或主管機關規定予以分派」
 
企業經營首重興利 遵循法令只是低標
 
此次公司法大翻修,公司治理亦為修法之主軸之一。但遵循法令規範只是企業經營最低標準,上市上櫃公司之公司治理應係「興利為主、防弊為輔」,才能為公司、股東、員工、顧客、供應商、社區等利害關係人創造最大之利益。


(本文撰於107年8月,刊登於會計研究月刊107年9月號)

由新版公司治理藍圖探討如何提升董事職能

與談人:薛明玲 | 日期:2018年5月8日
 
謝謝證交所及櫃買中心舉辦此次高峰論壇,茲就個人擔任獨立董事之經驗與來賓分享:
 
一、從獨立董事之角色談起
 
 (一) 獨立董事是董事會一員,議決公司重大決策,同時也是審計委員會及薪酬委員會之成員,職司監理,其職責極為重要。因此,其與公司決策者及經營團隊需要建立高度之信任關係,以追求公司及利害關係人(包括股東、員工…)之長期利益為共識。獨立董事與公司決策者對於重大之事項,宜建立事先主動溝通之機制,俾能充分討論作出共同決策。
(二) 目前上市櫃公司之董事,每年需進修6小時(初任者12小時),個人通常會主動為擔任獨立董事之公司董事會講習。介紹公司及董事關心之議題,並以公司為實例分析影響與建議。以去年為例,講習的主題包括(1)所得稅法修正及對公司及股東之影響分析、(2)我國洗錢防制法及國際租稅規避防制介紹、(3)標竿公司財務規劃策略(包括資本形成規劃、長期資金籌措、股利政策、庫藏股…等),此一作法不僅可於準備講習資料時更深入瞭解公司之營運,亦可與公司決策者就重要事項作完整之溝通。
 
二、運用專業資源控管風險
 
(一) 獨立董事於執行其職務時,宜多運用公司內外之專家。內部專家包括(1)董事會秘書、(2)內部稽核主管、(3)財務主管、(4)法務主管;外部專家包括(1)會計師及(2)律師。獨立董事與內外部專家宜建立聯繫之管道,例如電話、E-mail、建立Line群組等,隨時討論溝通。
(二) 風險管理(包括法令遵循)係獨立董事重要的職責,個人的風險管理經驗是:
  1. 辨認公司可能之高風險因子,例如(1)關係人交易、(2)採購/建廠、(3)轉投資/併購、(4)衍生性商品、(5)資訊安全…等。先評估其內控制度是否完備,據以判斷可能衍生之風險,並請內部稽核列入年度查核重點。
  2. 建立嚴謹而有效率的風險管理機制及文化,對於不合法令規定之事項堅持原則(相信絕大多數公司無此問題),對於法令模糊事項,建議可請律師或會計師出具專家意見,作為決策參考並以降低法律風險。
  3. 對於法律事項要追根究柢,避免存有「以前都這樣做」、「別人也這樣做」、「不可能被發現」之想法。
三、與時俱進,提升董事職能
 
(一) 公司決策者及董事會成員是公司良窳之關鍵,董事會之組成,不僅取決於股權,也要涵蓋公司作出高品質決策所需要之不同專業人士(例如產業科技、經營管理、財經法律…等專家)。
(二) 興利為主、防弊為輔之思維,獨立董事除了善盡法律之督導職責外,對於如何提升公司價值亦要有短中長期規劃與想法,例如董事一任三年,獨立董事宜設定其一年、二年、三年之努力目標。
(三) 獨立董事對於公司所處產業發展需要有深入之瞭解,尤其科技之快速進步對公司之營運有重大之影響。獨立董事要與時俱進充實新知,掌握變局,俾能快速作出正確決策。
 
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熱情活力 放膽逐夢

2017新年伊始,與桃園平鎮高中同學共聚一堂,鼓勵大孩子們「熱情活力 放膽逐夢」。

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完整演講資料請點此下載:下載檔案20170104.pdf (970.58 KB , 下載:1083次)

看動畫學理財 動動手指拿獎金
2016「FINLEA小學生理財競賽」全台起跑 總獎金32萬元
財金智慧教育推廣協會X臺灣集中保管結算所 聯手推動理財教育

「小豆子原本是一個小男孩,有一天突然掉到泡泡王國,變成了一顆圓圓的泡泡?!」小豆子在泡泡王國將面臨一連串的挑戰,到底小豆子要如何才能回到地球呢?2016「FINLEA小學生理財競賽」於2016年3月1日全台起跑,由財金智慧教育推廣協會(FINLEA)與臺灣集中保管結算所(TDCC)共同主辦、金融監督管理委員會指導,邀請全台小學生上網看動畫、學理財,角逐總獎金32萬元的團體賽、個人賽獎項。

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響應各國於3月14日至20日舉辦的全球兒童及青少年金融週(Global Money Week),臺灣集中保管結算所與財金智慧教育推廣協會今(17日)於臺灣股票博物館舉辦2016「FINLEA小學生理財競賽」起跑記者會,財金智慧教育推廣協會理事長薛明玲、臺灣集中保管結算所總經理孟慶蒞與現場新埔國小近30位小朋友有獎徵答,討論長大後想怎麼賺錢、如何在有限資源內滿足需要與想要。

為使小學生從小瞭解基礎財金概念,包括賺錢、存錢、花錢、信用、保險、投資與助人,財金智慧教育推廣協會(FINLEA)自2014年起成立「小豆子的理財大冒險」小學生自主學習網站,包含七集冒險故事理財動畫及教學資源,並舉辦年度線上競賽,鼓勵全台小朋友看動畫學理財;2016年競賽由FINLEA與TDCC共同主辦。
財金智慧教育推廣協會理事長薛明玲表示,下一代將面臨更複雜的金融環境,從小讓孩子思考與學習財金觀念更顯得重要,協會打造『小豆子的理財大冒險』系列動畫,將理財觀念融入冒險故事中,讓孩子跟著小豆子一邊冒險、一邊學習理財概念,感謝臺灣集中保管結算所鼎力支持,讓全台小學生不僅能建立理財觀,還有機會替自己爭取獎金。

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臺灣集中保管結算所董事長林修銘於會後表示,各國積極響應全球兒童及青少年金融週活動,去年就有來自124國、560萬兒童參與,可見國際間重視兒童理財教育的程度,臺灣集中保管結算所身為金融業的一份子,積極投入金融教育,尤其重視兒少理財意識的培養,這次與財金智慧教育推廣協會攜手舉辦小學生理財線上競賽,期待藉由網際網路無遠弗屆的特性,打破地理與時間限制,以數位平台創造遍地開花的影響力。


2016「FINLEA小學生理財競賽」即日起開放全台小學生參賽,只要上「小豆子的理財大冒險」網站(www.finlea.org.tw/kidsmoney),看完七集動畫,在2016年5月31日前上傳創意影片或創意繪本,就有機會角逐團體賽最高3萬元、個人賽最高5000元獎金,獎項近60個,上傳作品的小朋友還可收到小豆子的神秘小禮物。

隸屬偏鄉的台中鐵山國小曾榮獲2014FINLEA小學生理財競賽團體賽季軍,帶隊老師陳俊榮表示,動畫特別能引起孩子學習的動機,小朋友喜歡看,老師也容易引導,他鼓勵孩子全力以赴,「如果真的進前三名,孩子就有機會到台北領獎,可以到外面走走,是非常難得的機會!」陳老師也分享,過去參賽過的孩子會種下小小的理財種子,「花錢之前會多想一下,是想要還是需要。」


財金智慧教育推廣協會今年成立十週年,推出「FINLEA小小創業家」系列活動,與臺灣集中保管結算所合作,共同主辦一系列活動,包括2016「FINLEA小學生理財競賽」、小小創業家營隊,動畫裡的主角「小豆子」還將化身大型玩偶,到校園與師生面對面互動。


2016「FINLEA小學生理財競賽」預計吸引全台3,000名小學生參賽;根據2014年競賽問卷調查,參賽小學生賽後表現高自制的理財行為,69%參賽小學生表示會自己存錢買「想要」的東西、僅13%會直接請家長買,61%小學生拿到錢會先存下一部份、剩下才是可以花用,僅2%參賽小朋友會「想花就花」。


更多2016「FINLEA小學生理財競賽」及系列活動資訊,請上FINLEA官網http://www.finlea.org.tw,或電洽02-2706-8378。 

用白話文學會計 科技人避開經營地雷

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遠見雜誌2016研究所指南特刊 

鴻海總裁郭台銘、台達電創辦人鄭崇華都是他曾親自服務過的經營者。因此,薛明玲教的不只是會計,更是會計背後的經營決策實務,這也是他2014年獲選清大科管所傑出教學獎的原因。

會看比會算重要 連結經營管理

薛明玲認為,學會計的目的不是只做報表,而應該包括三層次:做報表、做管理、做決策。

因此,他的教法和一般會計學教授很不一樣,不僅要講大白話,還要舉實例。而且一定把會計跟經營管理連結。

薛明玲常用他擔任鴻海簽證會計師時發生的插曲,說明會計的價值。

退休前,鴻海每年股東會上,薛明玲都與郭台銘同台。2009年,原本預定發放現金股利每股0.8元,現場股東要求提高到1元,薛明玲立刻遞上紙條,寫上股利提高0.2元淨利變動的金額。

但最後郭台銘宣布的,卻是每股配息1.1元。原來薛明玲早就準備好5個數字版本的試算,將調整後正確的淨利,拿給郭台銘參考。
會計予人的印象常是困難又生硬,所以第一堂課,薛明玲就要讓學生產生興趣。

「財務報表只有三件事:數字、科目和格式,」他說,數字只有0到9,接著一手拿千元紙鈔,一手拿麥克風,說明「現金」與「存貨」的差別。

最後,再用「好命的太太管借方,勞碌命的太太管貸方」兩句順口溜,就把財報三表中常被搞混的借貸雙方講清楚了。亦即,看資產負債表,好命太太管資產,所以資產就在借方;勞碌命的太太管負債,負債就屬於貸方。

當他上「企業經營與公司治理」課程時,第一堂課會問,「什麼樣的公司需要被治理?」「你自己花5000萬成立一家公司,需要治理嗎?」等,刺激學生思考。接著說明,上市櫃公司因為需要透過股票公開募資,影響範圍遍及員工、股東、供應商、一般投資者與消費者等,因此重大決策需要透過更嚴謹的步驟與規範,這就是公司治理。

講課生動活潑 課後學習不馬虎

會計師工作繁重,但14、15年前,薛明玲就開始利用晚間及週末,在台大、政大、清大等頂尖大學研究所及EMBA開課程。

因為能把會計講得生動實用,使得第一堂課總會「爆堂」。他只好「先兵後禮」,把要求講得十分嚴格,先嚇跑游移不定的學生。敢留下來的,才聽得到他如何運用專業,拆解一則則財經新聞背後的會計故事。

除了上課引導外,薛明玲也重視課後學習。在2001年他成立「老薛智識網」,除了彙整他所有文章及演講資料,還有「教學互動區」,供學生們交作業與討論課程時參考。

他認為,研究所學生都各有專業背景,同學互相學習還可能學到更多,因此作業都出的很活。

例如缺課的人,必須在互動區寫下200字以上自學心得。期末報告,則是研究各自行業內標竿企業的財報,例如科技業可以研究台積電的財報。

態度更勝成績 從出席率看執行力

薛明玲也認為,態度比成績更關鍵。有一次,一位經常遲到的高階主管問他,為什麼期末成績只拿到A-;薛明玲不解釋,只說了另一個同學的故事。

這位同學每週都來上課,但學期末卻突然表明要請假三週。「我其實半年前就被公司調到上海,」他告訴薛明玲,雖然每週都飛回台灣上課,但因為要去北京出差,真的回不來,只好請假。

見微知著,薛明玲說,班上同學若是上市公司高階主管,他約略都能從出席率猜出股價。由於他的課是選修課,選了卻不來上,代表執行力有問題,「這種公司股價最多20塊,屢試不爽!」

這幾年,他逐漸將台大、政大的課程交棒,只留清大與台科大。這決定令人不解,但薛明玲認為,許多科技人不懂會計,他能發揮的效益更大。

他舉例,前陣子宣告破產的一家高科技上市公司,因為不斷投資蓋廠,最後動用到短期資金,結果來不及還款。事實上,蓋廠房應該動用的是長期資金,較不會導致這種後果。

對這位曾替台灣500大企業服務的資深會計師而言,教書不是一份工作,而是一種以專業改善社會的使命;而對研究所學生而言,若能修他的課,也能得到實務的啟發。

二十年前的今天:國票楊瑞仁案處理紀實


二十年前的今天(1995年8月4日),台灣發生史上最大的個人經濟型犯罪,國際票券營業員楊瑞仁偽造客戶商業本票售予台銀,造成國票公司新台幣一O二億之鉅額損失。

本人當時為國票會計師,親歷其境,在國票順利重建、所有法律事項底定後,乃於會計研究月刊發表國票處理紀實(上、下二篇),分享當時如何讓公司脫離鉅額損失,順利重建的會計、審計、商業會計法、證交法、公司法的關鍵議題,以及作為此案會計師的心路歷程。

時間一晃二十年,再將當年紀實分享,除了讓我們記取經驗外,也感謝所有曾經協助國票浴火重生的好朋友們!
 
下載檔案189期國票.pdf (867.73 KB , 下載:2215次)
下載檔案190期國票.pdf (1.19 MB , 下載:1870次) 
 
 
 

財金智慧教育推廣協會薛明玲理事長累積畢生「智識」,於3月開學之際,擔任政治大學「青年應有的財金智慧」課程客座教授,給政大青年一場超值演講。他鼓勵同學掌握變動、追求卓越,從年輕開始儲蓄自己的人生存摺。本會特地摘錄其演講精華,薛理事長拋出青年朋友不可不知的四項智識、激勵人心的六個議題,勉勵大學生勇敢作自己人生的主人。

演講內容請參考財金智慧教育推廣協會網站

企業併購 董事責任不可不知

薛明玲董事長於本(11)月12日應中華公司治理協會邀請參加「第十屆公司治理協會高峰會」,就董事於企業併購交易之職責表達看法,演講資料,請參見工商時報報導後附檔案。

2014年11月13日 工商時報 記者黃郁文/台北報導

針對未來企業發展,併購事件勢必日益頻繁,昨日公司治理協會高峰會「董事於企業併購交易之職責」場次,美國德拉瓦州大法官霍蘭以近兩年做成的4家企業併購案最高法院見解,探討企業併購的董事責任議題,包含違反不揭露協議(DNA)及敵意併購、特別委員會及審議、少數股東的保護、私有化等,均形成具體判例。

霍蘭表示,從MFW併購案欲獲得商業判斷法則及股東權利來看,法院認為適用商業判斷審查有兩個原則:第一是獲得獨立、經授權且善盡義務的特別委員會同意;第二是經不受控制且資訊充分的過半股東表決同意。也就是法院鼓勵控制股東提供少數股東雙重程序性保護,達到平等對待所有股東的精神。

他歸結6個條件適用於商業判斷審查標準,分別為交易或特別委員會或過半少數股東同意、特別委員會具有獨立性、特別委員會有自由選擇顧問及否決的權力、特別委員會以符合注意義務方式協商公平價格、少數股東表決係依充分資訊、少數股東不屬於任何人。

另外,霍蘭也指出,特別委員會及小股東投票是由公司及業界自行發展出來,並非由主管機關要求。在香港則是有法律規定,並要有75%以上股東支持,且不只是要形式上的小股東支持,更要實質支持。

政大法律系教授劉連煜則在說明近期國內企業併購法修訂方向時,首先指出董事在併購過程中,有公司法第23條、企業併購法第5條忠實及注意義務,需要留意,但他接著也對與會者提問,現在企業併購法所謂股東最大利益是否妥當?是否需要顧及其他利害關係人?

劉連煜表示,這在國內也有判例,法院認為董事在決策時不能只考慮到股東利益,重新解讀了第五條的意義,並且於最近一次仍在立法院討論的修訂草案上,將股東改為公司最大利益,使之更為精準且一致。

有關特別委員會審議交易的公平性、合理性,劉連煜表示,最近一次修訂也建議納入此一機制,並受到律師界及主管機關支持。另外,有關公司審計委員會委員是否可擔任特別委員會成員,會不會有獨立性問題?這點在台灣是贊同的,但這在美國經實施後,卻是有被質疑。

有關企業下市規範修訂,劉連煜則表示,草案提高下市門檻,須獲得三分之二股權同意的條件,使私有化較不容易保護小股東。而在併購時,大股東投票不需利益迴避,符合股份有限公司「一股一表決權」的原則。

資誠教育基金會董事長薛明玲指出,企業併購在台灣成功比率不到三成,主要是外部環境變化快速錯過時機,以及過程嚴謹度有待商榷。董事除負有公司法規定的忠實與注意義務,在企業併購法第5條第1項規定,「董事會應為全體股東之最大利益行之,並以善良管理人之注意,處理併購事宜。因此,若公司有受損害時,參與決議之董事對公司有賠償之責」。

針對企業併購流程,薛明玲指出,通常公司是由大股東主導,除小股東外,獨立董事意見未必受到尊重,因此他從獨立董事角度來看併購,具體區分出4大階段:首先是規劃階段,企業需要根據目標與策略,評估併購需求及選擇方案;第二是評估階段,包括對資料進行複合評鑑及標的公司價值估價;第三是協商階段,諸如談判併購條件、重要文件審核等;最後是履約與整合階段,整合人員、系統及企業文化。尤其在規劃及評估階段就要謹慎,等到進入協商履約階段就太晚了。

在併購積極層面上,薛明玲提醒董事會應該尋求專業人士協助,並規劃充分審閱及評估時間,另外還要考量併購對公司的效益,最重要的是應受商業判斷法則保障。

眾達法律事務所黃日燦律師指出,公司法對董事會很重視,但在台灣,由於大股東股權比較集中,所以董事會獨立性仍被挑戰,不若國外多數都是獨立性的董事會。在董事會的分類上,又分為監督、參與、主導等不同類型,因此,這就涉及到董事會面對併購的態度。

另外,在台灣還有法人董事代表的特殊現象,尤其他所需要負責的對象是指派他的法人股東還是公司?也是台灣公司治理面對的挑戰。

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